В кризисных условиях процесс реструктуризации долгов требует новых подходов и решений.
В нынешних условиях не все компании в состоянии осуществлять текущие платежи по обслуживанию своей задолженности, не говоря уже о ее досрочном погашении. Кроме того, в период кризиса часто неизбежно нарушение ряда обязательств, например, необходимости поддерживания должником на определенном уровне ряда финансовых показателей или не допущения «существенных изменений» (material adverse change) в деятельности компании, что может привести к возникновению дефолта по таким обязательствам со всеми вытекающими последствиями. Чтобы избежать подобных негативных последствий, компании стоит прибегнуть к реструктуризации долгов. На сегодняшний день, по оценкам аналитиков, около 60% долгов отечественных компаний требуют реструктуризации. А ее осуществление позволяет должникам, столкнувшимся с финансовыми трудностями, передоговориться относительно условий существующих долгов с целью улучшения или возобновления платежеспособности и возможности продолжать свою деятельность.
Реструктуризация до и после дефолта
Обычно в международной практике финансирования, которая нашла также широкое применение на локальном финансовом рынке, при неисполнении должником своих обязательств или наступлении определенных событий документация на предоставление финансирования предусматривает возможность объявления кредитором дефолта. При его наступлении у кредитора обычно есть право требовать досрочного погашения долга, обращать взыскание на заложенное имущество, применять штрафные санкции.
На практике в большинстве случаев при наступлении дефолта стороны садятся за стол переговоров и договариваются о реструктуризации. Она также возможна в судебном порядке в процессе процедуры банкротства. Некоторые преимущества есть, конечно, и в такой форме. Однако хотелось бы остановиться все же на реструктуризации путем проведения переговоров как наиболее эффективном во многих случаях способе. В частности, следует отметить следующие положительные моменты «переговорной» реструктуризации: большая стоимость бизнеса может быть сохранена, обеспечена конфиденциальность, не все кредиторы могут быть вовлечены. К тому же при выборе договорного способа реструктуризации кредиторами, как правило, принимаются во внимание такие положительные факторы относительно должника, как невысокий общий показатель задолженности, хорошие перспективы на рынке, наличие высоколиквидных активов.
Переговоры о реструктуризации и их результат при наступлении дефолта во многом отличаются от реструктуризации, инициированной должником до его наступления (во избежание наступления). Среди ряда должников бытует мнение, что именно при наступлении дефолта (просрочки платежа) должнику эффективнее проводить переговоры. У кредиторов уже возникли негативные последствия по такому долгу, поэтому данный факт усиливает позицию должника в переговорном процессе. Я придерживаюсь иного мнения: в большинстве случаев важно провести реструктуризацию именно до наступления дефолта. Реструктуризация до возникновения дефолта несет меньшие репутационные риски для компании, а также позволяет сохранить стоимость инвестиций или финансирования, ведь на рынке сегодня не единичны случаи, когда бизнес теряет свою стоимость в результате объявления дефолта по тем или иным обязательствам. Кроме того, именно на этом этапе реструктуризация зачастую позволяет избежать возникновения кросс-дефолтов по другим долговым обязательствам и соответственно необходимости реструктуризировать иные долги.
Предположим, что у компании есть два кредита, по одному из которых срок платежа наступает через месяц, по другому – через год. В нынешних условиях компания испытывает финансовые трудности и знает, что через месяц будет не в состоянии выполнить свои обязательства по первому кредиту. Если она не договорится об отсрочке платежа по этому кредиту и возникнет дефолт, то по второму может наступить кросс-дефолт – право кредитора требовать досрочного погашения, если компания не оплачивает вовремя свои долги по другим обязательствам. А это еще больше усугубит финансовое положение должника, или усложнит процесс переговоров.
Важный момент: в ряде случаев реструктуризация долгов уже сама по себе может быть основанием для возникновения дефолта/кросс-дефолта. Поэтому, прежде чем выбирать тот или иной способ защиты своих интересов и пересмотра долговых обязательств, очень важно внимательно проверить всю вовлеченную в этот процесс документацию.
Индивидуальный подход менее эффективен
Альтернативой ведению переговоров с группой кредиторов могут быть переговоры должника с каждым из кредиторов. Этот подход нашел более широкое применение при реструктуризации задолженности с украинскими кредиторами. Многие объясняют такую практику установленными личными контактами с кредиторами и возможностью получить индивидуальный подход. Однако данный вариант не позволяет обеспечить комплексный подход и комплексное решение при реструктуризации задолженности с множеством кредиторов. Договоренность с каждым из кредиторов будет эффективной в том случае, если общее финансовое состояние и возможности должника позволят обслуживать реструктурированную задолженность. А это наилучшим образом можно обеспечить при договоренности со всеми кредиторами одновременно. Помимо этого, такой подход позволит обеспечить кредиторам равные права, что может содействовать получению их согласия на проведение реструктуризации.
Для успешного проведения реструктуризации важно соблюсти некоторые условия. Во-первых, до начала проведения переговоров о реструктуризации мы рекомендуем подписать с участниками договор о конфиденциальности. На практике это может выглядеть следующим образом. Компания-должник обращается к кредиторам с таким посланием: «Нам есть что сказать вам по поводу нашей задолженности, но мы это обнародуем, как только подпишем договор о неразглашении информации». Во-вторых, в процессе проведения переговоров очень важно, чтобы отдельные кредиторы не предпринимали односторонних шагов, связанных, например, с продажей долга, взысканием задолженности, инициированием процедуры банкротства. Иначе все усилия по проведению реструктуризации будут неэффективными. Кредиторы подписывают специальный договор, которым берут на себя обязательства не предпринимать упомянутых действий на определенный период. В свою очередь заемщик также дает обещание не брать на себя дополнительных финансовых обязательств, не предоставлять дополнительных залогов и т. д.
План реструктуризации, порядок проведения переговоров во многом будут зависеть от вовлеченных категорий кредиторов. Очевидно, что подходы к реструктуризации финансовых учреждений, профессиональных торговцев могут разниться с подходами индивидуальных инвесторов. Также могут разниться подходы украинских и иностранных кредиторов. При множественности кредиторов, различных формах задолженности (краткосрочной – долгосрочной, кредитной – облигационной) с целью проведения переговоров и разработки плана реструктуризации кредиторы могут разбиваться на несколько групп. В каждой группе может быть назначен представитель кредиторов, координирующий деятельность и принятие решений с их стороны. Например, при синдицированном кредитовании вопрос координации в принятии решений кредиторами может быть уже предусмотрен кредитной документацией (так называемая концепция большинства кредиторов). Предусмотренные процедуры могут применяться и в случае реструктуризации задолженности. Реструктуризация задолженности с множеством кредиторов по разным договорам может привести к синдицированию общей задолженности и объединению кредиторов в синдикат.
На украинском рынке на сегодняшний день сложились следующие наиболее распространенные виды реструктуризации задолженности. При реструктуризации задолженности по корпоративным облигациям местных выпусков зачастую предусматривают выкуп с дисконтом или с рассрочкой платежа. В ряде случаев возможны варианты обмена облигаций на акции, облигации других выпусков, кредитные обязательства и прочие активы. Реструктуризация кредитной задолженности обычно предполагает пересмотр сроков погашения, размера процентов и других платежей; досрочное погашение с дисконтом; новое обеспечение; объединение кредиторов.
Недавно один банкир из иностранного финучреждения спросил меня о том, что в Украине подразумевается под «реструктуризацией». Я была удивлена вопросу и рассказала о сложившейся практике, чем вызвала снисходительную улыбку, дескать, упрощенно вы относитесь к понятию «реструктуризация». Несомненно, процесс реструктуризации сложный, требуются комплексные решения. Будучи юристами международной юридической компании, наработанный опыт мы пытаемся применить и адаптировать к реалиям страны. К сожалению, далеко не всегда воплощение международного опыта возможно в рамках украинского законодательства. Нет сомнения, что в нынешних экономических условиях требуется понимание и поддержка неизбежных процессов реструктуризации также и со стороны государственных органов на законодательном уровне.