Сегодня проблема финансирования расширения или создания нового бизнеса стоит для украинских компаний более чем остро. Отечественные банки в большинстве своем пока не в состоянии финансировать новые производственные проекты из-за высокого риска и долгосрочного характера. Особенно сложным оказывается положение небольших и средних украинских фирм, владеющих оригинальными разработками и технологиями, но не имеющими средств их реализовать. Получение же кредита, обеспеченного нематериальными активами (интеллектуальной собственностью), от банка даже не обсуждается. Фактическое отсутствие рынка капитала и ценных бумаг в Украине также не позволяет молодым украинским компаниям привлекать финансирование путем выпуска ценных бумаг и последующей их продажи инвесторам, как это происходит в странах со сложившимся рынком капитала.
В №5 за этот год «&» уже рассказывал об одном из альтернативных источников финансирования развития бизнеса – венчурном капитале, который можно получить непосредственно в Украине. Те предприниматели, которые по тем или иным причинам не имеют возможности им воспользоваться, могут попытаться привлечь инвестиции на рынке капитала США.
История вопроса
В конце 80-х американские финансовые эксперты и аналитики по результатам проведенных исследований отметили уменьшение темпов роста капитала вновь создаваемых компаний на фоне эффективного ведения бизнеса. При этом наблюдалось значительное количество капитала, потенциально подготовленного, но не размещенного инвесторами. Анализ ситуации показал, что деньги инвесторов (даже при их наличии) не привлекаются из-за достаточно громоздкой и дорогостоящей процедуры регистрации ценных бумаг новой компании в соответствии с действующим федеральным законодательством. Для исправления такой ситуации был принят ряд поправок к федеральному законодательству, упростивший процедуру привлечения капитала небольшими и средними компаниями. При этом полномочия на регистрацию выпуска ценных бумаг новых компаний были переданы властям штатов.
В 1991 году Североамериканской ассоциацией управляющих ценными бумагами (NASAA) была разработана процедура и соответствующая документация для регистрации выпуска ценных бумаг новыми компаниями без необходимости регистрации федеральной Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC). А в 1992 году данная процедура, получившая название «Регистрация выпуска ценных бумаг малых компаний» (SCOR), была одобрена SEC и рекомендована властям штатов. На сегодняшний день эта упрощенная процедура регистрации выпуска ценных бумаг действует в 45 штатах США.В результате принятия вышеуказанных поправок вновь создаваемые или небольшие уже существующие компании получили возможность привлекать капитал для старта или расширения своего бизнеса путем выпуска ценных бумаг (простых или привилегированных акций, конвертируемых облигаций и др.) без их регистрации в SEC. С другой стороны, потенциальные инвесторы получили возможность вкладывать средства в рисковые и новые проекты. Это стало особенно привлекательным и менее затрудненным для венчурных капиталистов. Новые правила также стимулировали активность финансовых брокеров и андеррайтеров, в результате чего сформировался целый сегмент фирм, занимающихся размещением и торговлей ценных бумаг вновь создаваемых компаний по процедуре SCOR.
Все вышеупомянутые меры привели к значительному росту инвестиций в высокотехнологичные виды бизнеса, производство новой продукции с использованием оригинальных технологий, реализуемые небольшими компаниями с высоким научным и техническим потенциалом.
Необходимо отметить, что наибольшее распространение получило использование процедуры SCOR в Калифорнии – штате с самой высокой концентрацией малых и средних компаний, занятых в областях высоких технологий, и являющемся мировым центром венчурного капитала. Власти штата одобрили эту процедуру для использования в январе 1993 года. Целый ряд брокерских фирм занялся исключительно организацией финансирования новых компаний по процедуре SCOR. Кроме того, в Калифорнии расположена единственная в США фондовая биржа – Тихоокеанская фондовая биржа, получившая полномочия на торговлю ценными бумагами американских компаний, зарегистрированных в соответствии с процедурой SCOR.
Ключевые требования и положения
Согласно законодательству штата Калифорния новая или существующая компания может привлекать финансирование в соответствии с упрощенной процедурой, если выполняются следующие условия:
- компания зарегистрирована в штате Калифорния;
- общая сумма привлекаемого капитала не будет превышать $1 млн. в течение 12 календарных месяцев;
- стоимость одной акции (или облигации) не менее $2;
- полученные от продажи ценных бумаг средства будут направляться исключительно на развитие бизнеса (нового или существующего);
- компания не занимается добычей и переработкой нефти, а также банковским или страховым бизнесом.
При этом количество покупателей ценных бумаг не ограничивается. Разрешается также выпуск ценных бумаг разных классов (т. е. могут быть выпущены простые и привилегированные акции, конвертируемые облигации и т. д.). Никаких требований к минимальному размеру активов не предъявляется. Однако для привлекательности в глазах инвесторов активы компании должны составлять хотя бы 50% от объявленной стоимости выпускаемых ценных бумаг и быть относительно ликвидными.
Также не существует никаких ограничений на распоряжение вырученными средствами, если они идут на развитие бизнеса. То есть если компании для развития своего бизнеса необходима покупка части или целого производства за пределами США, то она вполне законно может это сделать. Именно такая возможность достаточно эффективно использовалась в середине 90-х годов небольшими hi-tech компаниями Западной Европы.
Практическая реализация проекта
Ниже приводится наиболее оптимальный вариант предлагаемой схемы финансирования, успешно опробованный и доказавший свою жизнеспособность в 1996-99 гг. на ряде российских и двух украинских проектах. Необходимо сразу отметить, что до начала реализации предлагаемого варианта для конкретного украинского проекта есть возможность обсудить с брокерами и андеррайтерами, которые затем будут заниматься организацией финансирования, целесообразность и жизнеспособность его применения в зависимости от имеющихся на данный момент приоритетов и интересов потенциальных инвесторов.
Структура проекта (организации финансирования) предусматривает использование двух юридических лиц: украинской компании и акционерной компании, зарегистрированной в Калифорнии.
Во-первых, реорганизуется или создается новая украинская компания, которая является владельцем оригинальных изобретений, технологий или рецептур, используемых для производства продукции (оказания услуг). Эта же украинская компания впоследствии (с использованием привлекаемого финансирования) либо создает пилотное производство новой оригинальной продукции на территории Украины, либо расширяет уже существующее для производства небольших партий оригинальной продукции. Она также занимается сертификацией производимой продукции (услуг), если это требуется, патентной защитой промышленных образцов, разработкой и защитой товарных знаков.
Во-вторых, создается (приобретается) акционерная компания (general business corporation) в штате Калифорния, фактическими владельцами (акционерами) которой на этапе создания является украинская сторона – участница проекта (правовые вопросы, связанные с таким владением рассматриваются ниже). Эта акционерная компания (АК) будет заниматься финансированием проекта, а также организацией сбыта продукции (услуг) за пределами Украины и организацией производства продукции за пределами Украины, если таковое предусмотрено проектом.Стратегически схема реализации проекта выглядит следующим образом: калифорнийская АК привлекает дополнительный капитал (по вышеуказанной процедуре SCOR) и использует его для приобретения потенциально прибыльного конкурентоспособного бизнеса за пределами США с целью расширения сбыта и захвата новых рынков (в том числе рынков США). При этом дополнительный капитал привлекается путем продажи привилегированных акций либо конвертируемых облигаций, по которым затем АК выплачивает их держателям дивиденды. Необходимо также отметить, что в этом случае держатели привилегированных акций не имеют возможности вмешиваться в управление самим приобретаемым бизнесом.
Требования к украинской компании
Предлагаемая схема финансирования наиболее эффективно может быть использована для создания и/или расширения производств в области высоких технологий (в том числе имеющих значительную долю нематериальных активов – интеллектуальной собственности), финансирования отдельных этапов проектов в области телекоммуникаций и связи, для бизнеса в области предоставления новых оригинальных видов услуг и др.
Обсуждаемая схема может быть наиболее эффективна для украинских компаний (бизнеса), удовлетворяющих следующим основным условиям:
- финансируемый проект основывается на использовании оригинальных изобретений, технологий, рецептур или ноу-хау. При этом авторские права на такой объект интеллектуальной собственности (или право на его коммерческое использование) должны быть защищены, как минимум, в Украине;
- финансируемый бизнес (проект) может быть относительно просто реализован за пределами Украины;
- производимая продукция/услуги ориентированы на внешний (по отношению к Украине) рынок с высокой покупательной способностью и прогнозируемой тенденцией роста (или стабильности) спроса на ближайшие 3-5 лет;
- производимая продукция/услуги имеет существенные рыночные преимущества в своем сегменте рынка;
- сумма требуемого финансирования не должна превышать $5 млн., а инвестиционный план должен предусматривать возможность поэтапного инвестирования по $1 млн. ежегодно.
Наиболее оптимальной формой украинской компании для реализации предлагаемой схемы является закрытое акционерное общество. Отечественное законодательство о хозяйственных обществах предусматривает простой и прозрачный механизм продажи/покупки акций, позволяющий любому акционеру ЗАО продать (уступить) принадлежащие ему акции без всяких ограничений со стороны других акционеров.Уставный фонд ЗАО должен быть как можно больше. При этом необходимо эффективно использовать возможность формирования уставного фонда путем внесения учредителями (акционерами) в счет оплаты за акции ЗАО объектов интеллектуальной собственности (изобретений, технологий, рецептур и т. д.), которые затем становятся собственностью ЗАО. Более того, в соответствии с действующим украинским законодательством в момент создания такого ЗАО объекты интеллектуальной собственности могут быть оценены по общему согласию учредителей, что также дает еще одно преимущество для формирования уставного фонда требуемых размеров.
Организация калифорнийской компании
В Калифорнии регистрируется обычная акционерная компания с заявленным уставным капиталом, соответствующим необходимой для финансирования проекта сумме. На практике рекомендуется регистрировать заявленный капитал в размере $1-5 млн.
Уставные документы компании должны содержать подробное описание ценных бумаг, выпускаемых или предполагаемых к выпуску АК.Для целей привлечения финансирования по процедуре SCOR данная акционерная компания не может заниматься добычей нефти и нефтепереработкой, а также банковской и страховой деятельностью.
Подготовка документации проекта
Для эффективной реализации предлагаемой схемы финансирования одним из решающих факторов является подготовка документации проекта, используемая в дальнейшем при осуществлении процедуры SCOR.
Такая документация должна включать: детальный бизнес-план проекта, подготовленный в соответствии с требованиями международных финансовых организаций и учреждений; экспертное заключение о стоимости приобретаемого бизнеса; экспертное заключение о стоимости активов украинского ЗАО и калифорнийской АК; инвестиционный меморандум; легализованные учредительные документы ЗАО и АК; должным образом составленные и заполненные формы и документы, предоставляемые в органы управления штата для регистрации выпуска ценных бумаг АК; проекты соглашений с брокерами и андеррайтерами на размещение ценных бумаг.
При подготовке этой документации необходимо помнить, что именно на основании представленной в ней информации инвесторы будут принимать свое решение о приобретении ценных бумаг АК.
Организация финансирования
Когда вся требуемая документация подготовлена, осуществляется регистрация выпуска ценных бумаг АК в соответствии с процедурой SCOR и заключаются соглашения с брокерами и андеррайтерами (или одним генеральным брокером) на размещение этих ценных бумаг среди инвесторов. После этого брокеры и андеррайтеры начинают размещение (продажу) ценных бумаг АК среди известных и доверяющих им инвесторов. Выручаемые от этой продажи деньги направляются непосредственно на финансирование проекта в строгом соответствии с разработанным бизнес-планом.
Сроки и расходы
Предлагаемая выше процедура финансирования проектов в среднем потребует следующих временных затрат на подготовительном этапе:
- создание украинского ЗАО – 1-2 месяца (включая необходимую на сегодня регистрацию эмиссии акций ЗАО). Отметим, что такое ЗАО может быть работоспособным и применимым для данной схемы уже в течение 2-3 недель после начала его создания;
- создание калифорнийской АК – 1,5-2 месяца;
- подготовка документации проекта/бизнеса – 2-3 месяца, в зависимости от сложности;
- регистрация в органах управления штата – до 1 месяца, в зависимости от объявленного акционерного капитала;
- заключение соглашений с брокерами/андеррайтерами – 2-4 недели.
Многие из вышеуказанных работ могут осуществляться одновременно, что существенно уменьшит общее время, затраченное на подготовку к финансированию.
После заключения соглашений с брокерами/андеррайтерами, как правило, тратится около 8-12 месяцев для привлечения средств в размере $1 млн. Этот срок опять же зависит от привлекательности проекта для инвестора.
Таким образом реальный срок для привлечения финансирования проекта (или его первой стадии) в $1 млн. составляет в среднем 12 месяцев. Расходы предварительной стадии организации финансирования составляют от $70 до $160 тысяч, в зависимости от сложности проекта. При этом эти расходы мало зависят собственно от размера привлекаемого финансирования и практически одни и те же, например, для проектов объемом $0,3 млн. и $5 млн.
Также может быть предусмотрено дополнительное вознаграждение брокерам/андеррайтерам за размещение всего выпуска ценных бумаг за относительно короткий период времени, к примеру, за 3 месяца. Обычно такое вознаграждение составляет 1-2% от стоимости успешно размещенных бумаг.
Правовые аспекты
Если для любого западноевропейского бизнесмена предлагаемая схема является юридически абсолютно легальной, то для его украинского «коллеги» она содержит одно слабое место с точки зрения законопослушности.
Владение пакетом акций иностранной (в данном случае американской) компании приравнивается для украинского гражданина к инвестированию за рубеж, на что необходима лицензия НБУ. Рассуждения о практической нереальности получения такой лицензии будут лишней тратой времени.Более того, в свете последних внесенных на рассмотрение Верховного Совета поправок к уголовному законодательству (ужесточение наказания для граждан Украины за открытие счетов за рубежом и т. д.) можно предположить, что ситуация будет только ухудшаться.
Поэтому практической рекомендацией для бизнесменов, решивших финансировать свой бизнес, используя предлагаемую схему, может быть только соблюдение режима конфиденциальности при создании и управлении иностранной компанией. Учитывая, что информация об акционерах и директорах калифорнийских АК является публично доступной, можно рекомендовать использование номинальных акционеров (в том числе корпоративных) и директоров.
Преимущества и недостатки предлагаемой схемы
Основными преимуществами предлагаемой схемы финансирования являются:
- отсутствие фиксированных обязательств по выплате регулярных процентов за пользование ресурсами;
- возможность использования нематериальных активов (интеллектуальную собственность) для обеспечения финансирования;
- возможность немедленного использования поступающих от продажи ценных бумаг АК средств для финансирования бизнеса;
- невмешательство инвесторов в финансируемый бизнес;
- возможность гибкой оптимизации налогообложения финансируемого бизнеса.
Главными недостатками схемы можно считать:
- относительная сложность реализации всей процедуры;
- сравнительно высокие (для украинского среднего бизнеса) расходы на подготовку процедуры;
- законодательная неурегулированность вопросов владения иностранной компанией.
Почему такая схема работает
Для отечественного бизнесмена, не знакомого с деятельностью американских инвесторов (и в первую очередь венчурных капиталистов) и ведущему свой бизнес в условиях отсутствия реального рынка ценных бумаг в Украине, совершенно естественным является вопрос: почему такая схема финансирования вообще работает?
Работоспособность этой схемы основывается на устоявшемся и успешно работающем рынке ценных бумаг США, сегодняшнем избытке капитала на нем и наличии большого количества профессиональных инвесторов, которые вкладывают свои деньги в потенциально рискованные, но жизнеспособные и прибыльные проекты. Например, ценные бумаги на $1 млн. обычно размещаются среди 30-40 инвесторов. То есть каждый из инвесторов рискует не более, чем $33,3 тыс. Однако, как правило, инвестор может покупать пакеты ценных бумаг 20, 30 или даже 50 новых компаний. При этом эти инвесторы преследуют вполне реальную цель: заработать как на дивидендах от успешной реализации проекта, так и на дальнейшей продаже ценных бумаг АК, цена которых может резко вырасти после успешного запуска проекта. Не редкость, когда вложив $30 или $100 тысяч, такой инвестор через год или два зарабатывает $300 тысяч или $1 млн. только на росте курса ценных бумаг АК.Другим ключевым моментом успешной реализации данной схемы является участие профессиональных брокеров/андеррайтеров, которым известны многие инвесторы, покупающие пакеты акций новых или растущих компаний в определенной сфере бизнеса или индустрии. Обычно профессиональные брокеры даже по краткой информации о новом проекте (бизнесе) могут достаточно точно сказать, будет ли успешным привлечение финансирования для него и сколько времени это займет.
Интересно, что нередко некоторые из брокерских/андеррайтерских фирм, специализирующихся именно на организации финансирования по процедуре SCOR, будучи уверенными в успешном финансировании конкретного проекта, даже дают 100%-ную гарантию возврата расходов, затраченных на предварительную стадию, в случае неуспешного осуществления всей процедуры.
Вышеприведенная схема финансирования бизнеса путем привлечения средств на рынке капитала США является базовой, и требует тщательной детализации и проработки для каждого конкретного проекта. Именно поэтому не был рассмотрен такой немаловажный вопрос, как налогообложение всех участников данной схемы в рамках финансируемого проекта. Однако необходимо еще раз подчеркнуть, что эта схема является весьма эффективной в первую очередь для высокотехнологичных проектов, ориентированных на зарубежные рынки.